勞動合同法之下的企業(yè)三個尷尬境地
       2007年6月29日，十屆全國人大常委會第二十八次會議高票（也可以說全票）通過了《勞動合同法》�！秳趧雍贤�法》的通過可謂一石激起千層浪，正如這部法律在制定過程中備受社會各界關(guān)注一樣，在頒布之后，有關(guān)這部法律的熱點(diǎn)、焦點(diǎn)、爭論點(diǎn)一點(diǎn)也不少，大事、小事，事事不斷。不可否認(rèn)，從立法技術(shù)來說，與《勞動法》相比，《勞動合同法》應(yīng)該說有很大的進(jìn)步。總體而言，這部法律秉承的是向弱者傾斜的立法精神，加大了對勞動者合法權(quán)益的保護(hù)，強(qiáng)化了對用人單位的約束。但是，這部法律的實(shí)施，對于合法用工的企業(yè)也會面臨三大尷尬境地。

    一、強(qiáng)制推行書面勞動合同與勞動者不愿意簽書面合同的矛盾

    《勞動法》主張用工需要簽書面合同，但是，實(shí)施十多年來導(dǎo)致書面勞動合同簽約率極低，私營企業(yè)勞動合同簽約率不到20%，個人行業(yè)幾乎就沒有書面勞動合同。為解決這一頑疾，《勞動合同法》規(guī)定，用人單位自用工之日起超過1個月不滿1年的不與勞動者簽訂書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)每月支付勞動者雙倍的工資；用人單位自用工之日起超過1年不與勞動者簽訂書面勞動合同的，視為雙方成立無固定期限勞動合同。這種立法的目的是好的，就是要督促用人單位用工與勞動者簽訂書面勞動合同，讓勞動者的權(quán)利落實(shí)到紙面上。但是，目前各地的企業(yè)都反應(yīng)這樣的一個問題，勞動者不愿意簽訂書面合同。任憑企業(yè)如何做勞動者的思想工作，勞動者就是不愿意簽訂書面合同，尤其是外來務(wù)工人員，更不愿意簽訂合同。大部分勞動者認(rèn)為，簽訂書面合同就是約束自己，自己不能隨便辭職了。當(dāng)然，也可能有些勞動者不簽書面合同有其他想法，如主張雙倍工資、主張無固定期合同等等。不論勞動者處于哪種原因不簽勞動合同，對用人單位來說都是非常棘手的問題，只能做如下選擇：要么繼續(xù)用工，面臨巨大的用工風(fēng)險；要么不用工，面臨用工荒的難題。對于無數(shù)企業(yè)咨詢筆者這個問題，筆者首先建議企業(yè)引導(dǎo)勞動者簽訂書面勞動合同，引導(dǎo)不成的，只能選擇不用工。

    二、社會保險的強(qiáng)制繳納與勞動者不愿意繳納社會保險的矛盾

    社會保險是強(qiáng)制性的，這在《勞動法》下面也是如此，只不過《勞動合同法》又強(qiáng)化了這一問題。如《勞動合同法》規(guī)定，用人單位不為勞動者繳納社會保險的，勞動者可以隨時解除勞動合同并且可以要求企業(yè)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。目前的問題是，勞動者死活都不要繳納社會保險，尤其是外來務(wù)工人員更不愿意繳納社會保險。勞動者不愿意繳納社會保險的因素用很多。首先是觀念的原因，很多人認(rèn)為養(yǎng)老還是靠子女養(yǎng)老，不需要國家、社會養(yǎng)老。其次是勞動者希望拿到現(xiàn)金，交納社會保險的話，自己的工資也要扣除一部分，認(rèn)為是影響了自己的收入。最后就是制度的原因，目前我國的社會保險無法在去全國范圍內(nèi)自由流動，而目前我國的勞動力流動是自由的，勞動者在一個地方繳納社會保險后，到另一個地方后，社保不能轉(zhuǎn)移，勞動者就認(rèn)為繳納社會保險等于付諸東流。所以，《勞動合同法》也明確規(guī)定了，國家采取措施，建立健全勞動者社會保險關(guān)系跨地區(qū)轉(zhuǎn)移接續(xù)制度�？梢�，國家也將逐步解決這個問題。但是，不管何種原因，勞動者不愿意社會保險的，對用人單位來說也是也比較尷尬的事情。當(dāng)各地的企業(yè)反復(fù)咨詢這個問題時，筆者給他們的建議就是，勞動者不愿意繳納社會保險，單位可以從工資中扣除，屬于法定可以扣繳的事項(xiàng)。有的單位反應(yīng)，如果給勞動者扣繳社會保險，勞動者就離職走人。由此可見，現(xiàn)在和未來一段時間，這仍然是用人單位不得不面臨的兩難的尷尬境地。

    三、法定的提前30天辭職與勞動者隨時走人的矛盾

    無論是《勞動法》還是《勞動合同法》都明確規(guī)定，勞動者提前30天通知用人單位可以解除勞動合同，即勞動者有辭職的自由，但是一般而言，需要提前30天通知用人單位。而實(shí)現(xiàn)的情況是，勞動者隨時走人的情況很普遍。各地用人單位都不止一次咨詢這樣的問題，勞動者辭職沒有提前30天通知單位，單位怎么辦？筆者給他們的回答是，按照《勞動合同法》的規(guī)定，正常情況下勞動者辭職沒有提前30天通知單位的，單位可以要求勞動者賠償。同時，筆者會進(jìn)一步指出，法律規(guī)定用人單位有這個權(quán)利，但要行使這個權(quán)利很難，原因有以下幾點(diǎn)：首先，用人單位要求勞動者賠償，必須證明有損失才行，無法證明的，就沒有辦法要求賠償；其次，勞動者流動性大，勞動者離職后，用人單位可能不知勞動者的去向，也就無法主張賠償，或者知道勞動者的去向，但是可能是千里之外，從經(jīng)濟(jì)角度來說，也無法千里迢迢去找勞動者要賠償了。因此，法律規(guī)定的勞動者提前30天走人與勞動者隨時走人的矛盾，也將是用人單位面臨的一個尷尬境地。